股东内战三年后，这家疫苗公司拿出了“毒丸”

来源|南方周末

三年股东内战之后，科兴控股（NASDAQ:SVA）董事会拿出了“毒丸计划”。

2019年2月23日，科兴控股宣布1Globe Capital 、Chiang Li Family、奥博资本等股东触发公司的《权利协议》，因为他们在2018年2月召开的年度股东大会上存在“以改变公司控制权为目的的密谋计划”。

十天后，美国特拉华州衡平法院发出保持现状令，在最终判决或法院发布进一步命令之前，科兴控股不得向权利持有人分发任何交换股份。这一判决延缓了“毒丸计划”的实施。

科兴控股曾经研制并完成全球第一支SARS病毒灭活疫苗Ⅰ期临床研究，是中国最大的疫苗企业之一。自三年前启动私有化退市计划以来，两家买方团之间不断争斗，甚至引发暴力冲突，一度让疫苗工厂停产。

2016年1月底，科兴控股董事长、CEO尹卫东联合赛富基金组成内部买方团（A），以6.18美元／股的报价对科兴控股发起私有化收购要约。随后，由一家中国上市公司未名医药（002581.SZ）发起的买方团（B）开出了更高的价格，7美元／股。

未名医药与科兴控股原本是一对合作伙伴，它们分别持有北京科兴26.91%、73.09%的股份，北京科兴是科兴控股在中国的主要运营实体。发起私有化要约收购之后，双方成为竞争对手。

在一年前举行的科兴控股年度股东大会上，股东们投票选出新的董事会，但原董事会却认为此举激活了“毒丸计划”，一边通过私募基金融资增发，一边准备实施“毒丸计划”，试图稀释异议股东们的股权。

在科兴控股运营实体注册地中国北京，离岸公司协议控制（VIE）壳公司所在地香港，上市主体注册地加勒比海的安提瓜和巴布达（Antigua and Barbuda，以下简称“安提瓜”）及其联邦所属的英国，上市所在地及大股东注册地美国特拉华州、马萨诸塞州，一连串的诉讼正在进行中。

在不同司法体系下同时进行的这场股权争夺战，其实是在求解一个基本问题：董事会如何代表股东利益？

枪口转向大股东

美国律师马丁·利普顿（Martin Lipton）最早于1982年提出“毒丸计划”，也叫“股权摊薄反收购措施”，旨在以大量低价增发新股来对抗恶意收购。1985年经美国特拉华法院判决合法化之后，“毒丸计划”一度成为不少公司反收购策略的一部分。

早在2016年3月，两个买方团提起私有化收购要约之后，科兴控股董事会就通过了一项股东《权利协议》（即“毒丸计划”），旨在“防范以部分要约收购、公开市场积累以及其他滥用或胁迫手段获得对公司的控制权”。

根据《权利协议》，当持有公司股份合计15%或以上的一组股东就收购、持有、处置公司股票或该部分股票如何投票达成协议、安排或一致行动的共识的时候，《权利协议》下的“触发事件”发生。科兴控股除异议股东外的所有其他股东均将有权行使其购买额外股份的权利，而异议股东的持股量将会被大幅稀释。

2019年2月23日，科兴控股宣布启动“毒丸计划”。

作为科兴控股大股东，李嘉强十分恼火。他对南方周末记者表示，2019年春节前，科兴控股董事长尹卫东和他就公司未来发展、股权事项已有共识，双方还约定2019年2月见面再谈，怎么突然就宣布“毒丸计划”？

李嘉强的中文名片上印着10个头衔。第一个是医学博士，中间包括英国皇家医师学院荣誉院士、美国国家发明家科学院院士、美国内科学院特邀直选院士、哈佛大学BIDMC医院艾克曼分子靶向治疗中心主任等等，最后一个是强新科技集团主席兼强新科技国际研究院院长。

自从2000年从学术界进入商界，强新科技集团已经是他创办的第五家企业。1Globe Capital是强新科技集团下设的一家投资公司，它和关联方Chiang Li Family共持有科兴控股约1281万股普通股，是其第一大股东。

这笔目前价值约八千多万美元的投资，正成为李嘉强的大麻烦。为此，李嘉强在过去八个月里曾两次约见媒体记者。

过去三年，两家买方团争夺科兴控股控制权，李嘉强属于双方都要争取的中立方。他极力想撮合两个买方团合作，但一再碰壁。

如今，李嘉强更被科兴控股董事会拖入一连串诉讼。

两个董事会

“毒丸计划”引爆点发生在2018年2月6日的科兴控股年度股东大会。

安提瓜法院在2018年12月19日的判决书摘录了选举的一些细节：

2018年2月6日上午9点（当地时间），北京。每一位股东及股东代表拿到一张选票，上面有全部赞成、全部弃权和部分赞成三种选择。

摩根大通代理人张勤在会上提出，弃权并不等同于反对，选票应增加一个“全部反对”的选项，并建议在场的股东撤换除卢毓琳之外的所有现任董事、提名四位新的董事候选人。

建议得到响应和支持后，现场每人拿到两张选票，选出了两个董事会：按科兴控股提供的选票计算，原董事会成员全部继续当选；按摩根大通提供的选票计算，由卢毓琳和另外四名新董事当选并组成新董事会。

在安提瓜律师缺席的情况下，股东大会约在1小时内匆匆结束，没有当场宣布选举结果。

一个月后，科兴控股公告称，公司现任董事在股东大会上再获连任，并在美国发起诉讼：请求特拉华州衡平法院裁定异议股东是否已经触发公司的《权利协议》。1Globe Capital 在股东大会上对原董事投出了反对票，被列为异议股东之一。

同时，科兴控股还在马萨诸塞州地方法院起诉1Globe Capital ，认为其未依法披露试图替代公司董事会的意图。

2018年3月14日，1Globe Capital 在科兴控股的公司注册地安提瓜提起诉讼，请求安提瓜法院判决新董事会选举结果有效。

增发事件

在“毒丸计划”之外，科兴控股董事会还主导了一起增发事件。

2018年7月3日，科兴控股宣布终止买方团（A）的私有化交易，转而向买方团（A）成员融资、发行股票。维梧资本（Vivo Capital）和尚珹资本（Advantech Capital）分别以每股7.35美元的价格获得科兴控股共计1180万股普通股。

此前科兴控股私有化买方团（A）的公开信息显示，它的主要成员为：科兴控股总经理尹卫东、赛富基金、康桥资本、尚珹资本和维梧资本旗下基金。其中，尹卫东、赛富基金在发起私有化之前合计持有科兴控股1691万股普通股。

尚珹资本就是原买方团（A）成员之一。维梧资本提交的13D、13D／A文件显示，它很快将持有的科兴控股590万股普通股原价转卖给旗下两只私募基金，也就是原来的买方团（A）成员。假如“毒丸计划”实施，意味着原买方团（A）中的上述4名成员合计持有5742股、股比将超过50%。

同时，维梧资本管理合伙人付山加入董事会，科兴控股董事会成员扩至6人，买方团（A）的代表占了3席。

就增发事件，1Globe Capital (LLC)向美国马萨诸赛州法院请求，在安提瓜法院的诉讼结果出来前，禁止科兴控股向私募股权融资投资者或任何其他个人发行公司股票，但未能获得法院支持。

但在2019年3月6日，特拉华州衡平法院发布一项保持现状令，要求科兴控股在进行中的特拉华州诉讼得到最终判决或法院发布进一步命令之前不得向权利持有人分发任何交换股份。第二天，东加勒比海最高法院也向科兴控股提出了类似要求。

此前，因为两个买方团争斗不下，科兴控股私有化进程一度终止。科兴控股向南方周末记者表示，董事会目前没有收到任何新的私有化要约，无论是来自买方团（A）、买方团（B），还是任何其他方。

“未名买方团没有终止收购，只是在等待时机。”2019年3月7日，潘爱华在电话中对南方周末记者表示，“只要科兴控股再启动私有化，我们就会继续。”

但李嘉强认为，假如“毒丸计划”实施，买方团（A）若再次发起私有化收购，即使出价再低，所有其他股东都无力抗衡，只能出售。

包括1Globe Capital 在内的异议股东持有大约2870万普通股，如果以2018年2月股东大会召开时公司总股本5728万股计算，占比约50.1%；在《权利协议》实施前（总股本6908万股），占比41.5%；《权利计划》实施后，公司总股本将提升到1.135亿股，异议股东的整体占比将稀释为25.29%。这意味着他们在股东大会中的话语权不再。

毒丸计划能否实施？

让李嘉强始料未及的是，科兴控股董事会的“毒丸计划”在法律程序上进展异常顺利。

《权利协议》受特拉华州法律管辖（美国特拉华州法律认可“毒丸计划”），但科兴控股注册地安提瓜，适用英国法律，并不允许在没有征得股东同意的情况下存在防御性的股东权利计划。

但安提瓜法院一审判科兴控股《权利协议》有效。法官史密斯认为，如果安提瓜希望吸引国际商业公司在该管辖区内注册，它就必须承认，防御性股东权利计划是该公司格局的一部分。只要该《权利协议》不违反IBCA或公司的章程和附则，且该协议不是为了巩固现任董事地位而签订的，就应被视为有效。

这样一来，“毒丸计划”仍旧需要回到美国特拉华衡平法院裁决。但没等到裁决结果出来，科兴控股在2019年2月23日公告称，《权利协议》触发事件已经发生，并计划实施股份交换。

科兴控股方面对南方周末记者解释，“董事会确定其根据权利协议采取的行动符合本公司及全体股东的最佳利益。在《权利协议》触发之后，所有未参与密谋计划的公司其他股东将持有更多公司股份。虽然每一股的价值可能会因发行新股而减少，但未参与密谋计划的股东合计将多拥有本公司的股份。”

现在，对李嘉强来说，阻止“毒丸计划”的关键在于，提出“毒丸计划”的科兴控股董事会是否具有合法性。

在美国应诉、反诉的同时，1Globe Capital亦在科兴控股的公司注册地安提瓜提起诉讼，请求安提瓜法院判决新董事会选举结果有效。

安提瓜《国际商业公司法》（下称“IBCA”）明确规定，在股东大会上选举董事是一项普通议案或决议，就此投票表决的股东以多数票通过即可。同时，法律既没有禁止出席股东大会的股东提议修改普通决议，也没有要求股东就此提前公告。

但在2018年12月19日，法官史密斯（Godfrey P. Smith）在判决书中认为，由于存在一个取代公司控制权的秘密计划，修改选票、改选董事会的议案没有提前公告，那些在会前已经在线投票的股东对此不知情，破坏了全体股东应享有的基本公平，驳回了1Globe Capital 的诉讼请求。

当天，科兴控股发表公告称，“这一判决意味着公司现任董事会成员在2018年2月举行的年度股东大会上有效当选并成功连任。”

但李嘉强向南方周末记者透露，1Globe Capital已提起上诉，按照安提瓜的法律程序，在东加勒比海最高法院二审之后，还有在英国的三审、四审，才能得到最终结果。

针对整个事件，李嘉强对南方周末记者打了个比方：已经启动私有化的科兴控股，就像是一座公开出售的房子，大家都来出价，这是一个很简单的商业规则，但是怎能董事会一边自己想买，一边通过“毒丸计划”来阻止别人买？